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股票期權(quán)制度及相關(guān)的法律問題
股票期權(quán)制度及相關(guān)的法律問題張涌
隨著我國國有企業(yè)改革的深化與市場經(jīng)濟(jì)的確立與完善，在國有企業(yè)中探索一種科學(xué)有效的激勵機(jī)制已成為一個亟待解決的課題。股票期權(quán)制度作為近年來在西方國家中行之有效的一種企業(yè)激勵機(jī)制，在我國也吸引了越來越多的注意力。那么，在我國現(xiàn)行的公司法律體系下，推行股票期權(quán)制度會遇到那些法律問題呢？本文試圖從這方面作一些粗淺的探討。
股票期權(quán)制度（ESO）發(fā)源于企業(yè)競爭最激烈的美國。自８０年代起至今，美國大多數(shù)公司都實(shí)行了這種制度。繼美國之后，許多國家的企業(yè)都紛紛引進(jìn)這一制度，實(shí)踐證明了這是一種建立激勵機(jī)制的行之有效的方法。據(jù)報道，全球排名前５００家的大工業(yè)企業(yè)中，至少有８９％的企業(yè)對經(jīng)營者實(shí)行了股票期權(quán)制度。在我國，《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》中提出，要“建立和健全國有企業(yè)經(jīng)營管理者的激勵和約束機(jī)制”，而股票期權(quán)制度就是在國有企業(yè)中建立激勵機(jī)制的一種嘗試。目前，我國部分城市已經(jīng)開始進(jìn)行股票期權(quán)制度的探索，上海、武漢、深圳還制定了對國有企業(yè)經(jīng)營者實(shí)行股票期權(quán)制度的辦法。一些在香港上市的紅籌高科技公司如四通、聯(lián)想、方正等，也紛紛引入股票期權(quán)制度。
一、股票期權(quán)制度的概念
股票期權(quán)，是由企業(yè)的所有者向經(jīng)營者提供激勵的一種報酬制度。通常的做法是給予企業(yè)的高級管理人員一種權(quán)利，允許他們在特定的時期內(nèi)（一般３
�。的辏�，按某一預(yù)定價格（通常是該權(quán)利被授予時的價格）購買本企業(yè)普通股。這種權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓，但所購股票仍能在市場上出售，這樣，經(jīng)營者就可以獲得行權(quán)（Exercise）當(dāng)日股票市場價格和行權(quán)價格（ExercisePrice）之間的差價。如果在該獎勵規(guī)定的期限到期之前管理人員離開公司，或者管理人員不能達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo)，那么這些獎勵股份將被收回（例如公司以雇員當(dāng)時的購買價格購回這些股份）。
實(shí)施股票期權(quán)制度是為了將公司高級管理人員的個人利益同公司股東的長期利益聯(lián)系起來，避免以基本工資和年度獎金為主的傳統(tǒng)薪酬制度下經(jīng)理人員的行為短期化傾向，使管理人員從公司股東的長遠(yuǎn)利益出發(fā)實(shí)現(xiàn)公司價值的最大化，使得公司的經(jīng)營效率和利潤獲得大幅度提高。但是，為了起到效果，獎勵的規(guī)模必須足夠大，也就是說，獎勵對管理人員來講必須是可觀的。如果獎勵規(guī)模不夠大甚至相應(yīng)于管理人員的工資和其他收入來說很小，那么也就起不到激勵機(jī)制應(yīng)有的作用了。
二、股票期權(quán)制度主要有以下幾個特點(diǎn)：
�。ㄒ唬�、使企業(yè)能夠不斷吸引和穩(wěn)定優(yōu)秀人才。
為了吸引、留住優(yōu)秀人才，許多高科技公司都向高層管理人員提供優(yōu)厚的薪酬。而對于高層管理人員來說，股權(quán)的吸引力遠(yuǎn)大于現(xiàn)金報酬，現(xiàn)在股票期權(quán)已經(jīng)成為高科技行業(yè)中一個吸引人才的重要砝碼。通過股票期權(quán)制度，優(yōu)秀人才可以獲得相當(dāng)可觀的回報。同時，由于股票期權(quán)制度具有延期支付的特點(diǎn)，如果管理人員在合同期滿之前離開公司，他就會喪失本來可以獲得的期權(quán)，這樣就加大了管理人員離職的機(jī)會成本。
�。ǘ⒐善逼跈�(quán)具有不確定性，而且能使公司在不支付資金情況下實(shí)現(xiàn)對人才的激勵。
在股票期權(quán)制度下，企業(yè)授予管理人員的僅僅是一個期權(quán)，是不確定的預(yù)期收入，它的價值只有在管理人員經(jīng)過若干年的奮斗，使公司經(jīng)營業(yè)績上升和股票市價上漲后才能真正體現(xiàn)出來，這種收入是在市場中實(shí)現(xiàn)的。公司始終沒有現(xiàn)金流出。如果以增發(fā)新股的形式實(shí)施股票期權(quán)制度，公司的資本金還會增加。同時，經(jīng)理人員在取得股票期權(quán)后，會比較容易接受相對較低的基本工資和獎金。這一點(diǎn)對處于創(chuàng)業(yè)階段的高科技公司來說尤其重要。
�。ㄈ�、股票期權(quán)制度可以降低企業(yè)的代理成本。
所謂代理成本主要是指由于經(jīng)營者代替股東對公司進(jìn)行經(jīng)營、管理而引起的額外成本。由于信息的不對稱，股東無法知道管理人員是在為實(shí)現(xiàn)股東收益最大化而努力工作，還是已經(jīng)滿足平穩(wěn)的投資收益率以及緩慢增長的財務(wù)指標(biāo)；股東也無法監(jiān)督管理人員到底是否將資金用于有益的投資，還是用于能夠給他本人帶來個人福利的活動。通過股票期權(quán)，將管理人員的薪酬與公司長期收益的不確定性聯(lián)系起來，從而激發(fā)管理人員的競爭意識和創(chuàng)造性，無形當(dāng)中就有可能將代理成本降到盡可能低的標(biāo)準(zhǔn)。
針對我國國有企業(yè)中經(jīng)常出現(xiàn)的“59歲現(xiàn)象”，股票期權(quán)制度可以矯正部分國企管理人員的短視心理。在股票期權(quán)制度下，管理人員在退休后或離職后仍可以繼續(xù)擁有公司的期權(quán)或股權(quán)（只要他沒有行使期權(quán)或拋售所持股票），會繼續(xù)享受公司股價上升帶來的收益。這樣出于自身利益考慮，管理人員在任期間就會從公司股東的長遠(yuǎn)利益出發(fā)實(shí)現(xiàn)公司價值的最大化。而不僅僅將注意力集中在短期財務(wù)指標(biāo)上，從而有效地克服了傳統(tǒng)激勵機(jī)制下管理者行為的短期性。
（四）、股票期權(quán)制度體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價值。
所謂人力資本，是指知識、技能、資歷、經(jīng)驗(yàn)和熟練程度、健康等的總稱，代表人的能力和素質(zhì)。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者科斯認(rèn)為，企業(yè)是一個人力資本與非人力資本共同訂立的特殊市場合約，在工業(yè)化時代，決定企業(yè)生存與發(fā)展的主導(dǎo)要素是企業(yè)擁有的物質(zhì)資本。所以，在企業(yè)中，物質(zhì)資本的所有者就占據(jù)著統(tǒng)治地位：出資人的利益高于其他要素所有者的利益；企業(yè)經(jīng)營決策的最終決定權(quán)也掌握在股東手中。但是作為倡導(dǎo)知識經(jīng)濟(jì)的今天，物質(zhì)資本與人力資本的地位發(fā)生了重大變化：物質(zhì)資本的地位相對下降，而人力資本的地位相對上升，特別是企業(yè)經(jīng)營者的知識、經(jīng)驗(yàn)、技能，在企業(yè)中占據(jù)了越來越重要的地位。既然承認(rèn)人力是一種資本，那么就必須承認(rèn)勞動者擁有人力資本的產(chǎn)權(quán)。企業(yè)經(jīng)營者的人力資本是一種稀缺性資源，傳統(tǒng)薪酬制度已不能體現(xiàn)這一稀缺性資源的產(chǎn)權(quán)價值。而企業(yè)經(jīng)營者作為這種人力資本的擁有者，在客觀上有成為企業(yè)所有者的要求，股票期權(quán)制度是時代變遷的產(chǎn)物，能夠較好地解決這一問題。因此說，股票期權(quán)制度體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價值。
三、與股票期權(quán)制度相關(guān)的幾個法律問題
�。ㄒ唬⒐善逼跈�(quán)的股份來源問題。
公司通過把股權(quán)贈予或配予經(jīng)理階層和優(yōu)秀員工的方法，以增加他們的歸屬感及對公司的忠誠，進(jìn)而提高員工的生產(chǎn)力。那么用什么方法讓員工持有公司的股權(quán)？在國外一般有三種方法，一是由原股東把其股權(quán)出讓予雇員（公司由單一大股東組成且股份屬于私人股份時較適宜），二是由公司增發(fā)新股予雇員（比較通行），三是公司自二級市場上回購股票來支付股票期權(quán)的需求。在國有企業(yè)中由于所有者缺位，如果采用第一種方法可能會導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營者將國有股份低價轉(zhuǎn)讓，造成國有資產(chǎn)流失。而且，國有股份的出讓受到諸多限制并且必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序，因此第一種方法實(shí)際上難以操作。第三種方法在我國則有著難以逾越的制度障礙，我國《公司法》第一百四十九條規(guī)定，公司不得收購本公司的股票。這是因?yàn)榛刭徸陨砉煞輰?shí)際上等于減少公司的資本金，間接導(dǎo)致的結(jié)果是債權(quán)人的權(quán)益可能會受損，而且也不利于國家對公司進(jìn)行監(jiān)控。當(dāng)然，立法者在制訂法律的時候沒有考慮到實(shí)施股票期權(quán)制度的需要也是原因之一。結(jié)合我國的實(shí)際情況，可以參考第二種方法，通過一個專門的“員工購股權(quán)計(jì)劃”來解決這個問題。即根據(jù)公司的擴(kuò)股計(jì)劃，經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)，在公司歷次增資擴(kuò)股時預(yù)留一部分普通股股票作為公司認(rèn)股權(quán)計(jì)劃可用股份。這種方式實(shí)際上是一種特殊的股份轉(zhuǎn)讓行為，我國法律沒有禁止。
�。ǘ�、股票期權(quán)計(jì)劃的生效條件。
一個股票期權(quán)計(jì)劃的生效一般應(yīng)滿足以下幾個條件。首先，股票期權(quán)計(jì)劃必須經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)。股票期權(quán)計(jì)劃的具體內(nèi)容主要包括下列各項(xiàng)：1、受益人；2、股份計(jì)劃所涉及的證券總數(shù)及其上限；3、受益人所獲得的認(rèn)股權(quán)數(shù)目及上限；4、規(guī)定認(rèn)股期權(quán)的期限（一般不得超過十年）；5、制定期權(quán)行權(quán)價的基準(zhǔn)（通常不低于授予日前五個交易日的平均收市價的80%）；6、促請參與人注意認(rèn)股期權(quán)附有的投票權(quán)、股息、轉(zhuǎn)讓權(quán)及其它權(quán)利；7、該計(jì)劃的最長有效期（一般不得超過十年）。8、訂明已授出期權(quán)遇公司資本化發(fā)行、供股、分拆、合并時調(diào)整期權(quán)價的規(guī)定。其次，獲得股票期權(quán)的員工必須與公司訂立股權(quán)計(jì)劃協(xié)議。期權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種契約，其持有人有權(quán)利在未來一段時間內(nèi)（或未來某一特定日期），以一定的價格向?qū)Ψ劫徺I（或出售給對方）一定數(shù)量標(biāo)的物。股票期權(quán)制度是建立在員工與公司訂立認(rèn)股計(jì)劃協(xié)議的基礎(chǔ)之上的，離開了認(rèn)股計(jì)劃協(xié)議，股票期權(quán)制度也就無從談起。最后，股票期權(quán)計(jì)劃的所有內(nèi)容不能違反我國有關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中雖然沒有對股票期權(quán)制度的明確規(guī)定，但與股票期權(quán)制度關(guān)系比較密切的主要有《公司法》、《合同法》、《證券法》、《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《股份發(fā)行與交易管理暫行規(guī)定》等及其他的一些相關(guān)的法律、法規(guī)。
�。ㄈ┕善逼跈�(quán)的不可轉(zhuǎn)讓性以及行權(quán)之后的有限轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)股票期權(quán)的性質(zhì)及其實(shí)施方案來看，股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，否則也就違背了其將管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷了。但是在某些特殊情況下也有例外。(m.panasonaic.com)比如，美國國內(nèi)稅務(wù)法規(guī)規(guī)定，股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但是期權(quán)擁有人可以在遺囑里注明某人對其股票期權(quán)有繼承權(quán)，當(dāng)期權(quán)擁有人死亡、完全喪失行為能力等情況出現(xiàn)時，其指定的家屬或朋友就有權(quán)代替他本人行權(quán)。
行權(quán)之后，受益人就擁有了公司普通股股票，成為公司現(xiàn)實(shí)的股東。這時候，受益人可以選擇持有股票，作為對公司的長期投資；也可以選擇將股票出售以獲利。但是我國《股份有限公司規(guī)范意見》第30條第6款有規(guī)定：“公司董事和經(jīng)理在任職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有的公司股份。三年后在任職內(nèi)轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額的百分之五十，并須經(jīng)董事會同意�！庇纱丝梢�，除非受益人在行權(quán)之后離開公司，否則由于其在公司中的特殊地位，其所獲的公司股票只能在有限的范圍內(nèi)進(jìn)行有條件的轉(zhuǎn)讓。
上述三點(diǎn)只是股票期權(quán)制度涉及的法律問題中的冰山一角。事實(shí)上，由于我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中沒有對股票期權(quán)制度的直接規(guī)定，所以在推行股票期權(quán)制度的過程中難免會碰到這樣那樣的法律問題。如何通過立法程序制定全國性的股票期權(quán)制度管理法規(guī)，如何協(xié)調(diào)股票期權(quán)制度與現(xiàn)行法律法規(guī)的沖突在當(dāng)前已顯得十分迫切。政府有必要參照國外的實(shí)踐對股票期權(quán)實(shí)施過程中的行權(quán)價格、有效時期、期權(quán)數(shù)量上限等方面作原則性的規(guī)定，但其它方面則由企業(yè)與接受期權(quán)的員工自行約定。政府還有必要修改現(xiàn)行的某些相關(guān)的規(guī)章制度，如稅收、信息披露、監(jiān)管等方面的制度以適應(yīng)推行股票期權(quán)制度的需要。惟有如此，才能對大批國有企業(yè)推行真正意義上的股權(quán)激勵，也才能使穩(wěn)定的制度供給形成后對公司發(fā)展有良好的促進(jìn)作用。
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