階段性的《證券法》

　　階段性的《證券法》

　　我國《證券法》具有明顯的階段性特點(diǎn)，表現(xiàn)在該法出臺前沒有解決的問題，大部分現(xiàn)在依然沒能解決，并且某些條文的規(guī)定尚欠妥適。

　　在證券的發(fā)行方面�！蹲C券法》規(guī)定，必須依照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。但綜觀有關(guān)規(guī)定，并不能看出現(xiàn)在的核準(zhǔn)制和以往的審批制有何不同，如果只是稱謂上的差異，那么證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)就應(yīng)對當(dāng)時發(fā)行公司披露的信息真實(shí)情況負(fù)責(zé)，對其當(dāng)時的股票價值及以前的業(yè)績情況負(fù)責(zé)，否則因此給投資者造成損失的，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。而《證券法》只規(guī)定，股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化引致的投資風(fēng)險，由投資者負(fù)責(zé)，這樣規(guī)定顯然是不完善的。另外，《證券法》第15條規(guī)定，參與核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票。但根據(jù)第14條的規(guī)定，發(fā)行審核委員會的成員包括國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家，如果不分期限地一律不允許這些專家持有其所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票，似乎有欠公允。此外，《證券法》第12條規(guī)定，上市公司對發(fā)行股票所募資金，擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得發(fā)行新股。此條限制性規(guī)定對上市公司來說似顯過輕，因?yàn)樯米愿淖冑Y金用途的情況目前比較普遍地存在，嚴(yán)重地?fù)p害著投資者的利益，如果證券法不對負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理規(guī)定相應(yīng)的責(zé)任，不對如何補(bǔ)償投資者的損失作出規(guī)定，而僅僅規(guī)定上市公司不得發(fā)行新股，是不能有效防止上市公司改變資金用途行為的，對投資者來講也是不公平的。

　　在上市公司收購方面�！蹲C券法》第81條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30％時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外�！比绻麑⒃摋l理解為是對強(qiáng)制要約的規(guī)定，則排除了投資者通過協(xié)議收購的方式取得一個上市公司已發(fā)行股份的30％的強(qiáng)制性收購義務(wù)，這樣不利于對上市公司廣大中小股東的保護(hù)，而且使強(qiáng)制要約收購的適用范圍過窄，并且免除義務(wù)一般也不適用于投資者通過證券交易所的證券交易持股30％時的情況。將該條理解為是對強(qiáng)制要約收購條件的規(guī)定似乎更合理，即通過證券交易所的證券交易持股30％只是強(qiáng)制要約收購的一個條件，并不排除通過協(xié)議收購持股的30％的情況，免除義務(wù)也是適用于通過協(xié)議收購持股30％時的情況，但是僅從該條文的字里行間推斷，很難得出該條是強(qiáng)制要約收購條件的規(guī)定，因此該條款是很不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)�。根�?jù)《證券法》第82條規(guī)定，要約收購的收購數(shù)量和價格，載明在收購人向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送的上市公司收購報告書中。此條款似乎將要約收購數(shù)量和價格的決定授予了收購人，這顯然是不利于保護(hù)中小投資者利益的�！豆善卑l(fā)行和交易暫行條例》對要約收購價格尚有限制性規(guī)定，但現(xiàn)在的《證券法》卻沒有了，這顯然是一種倒退。另外，《證券法》對上市公司收購中的關(guān)聯(lián)交易未作任何規(guī)定，但關(guān)聯(lián)交易是各國證券法對上市公司收購規(guī)制的一個重要方面，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)交易不僅涉及國家稅收及會計監(jiān)管問題，更關(guān)系到公平交易和投資者利益保護(hù)等問題，《證券法》對此沒有明確的禁止性規(guī)定和懲罰措施，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)就無法通過合法途徑對此類行為進(jìn)行監(jiān)控，投資者也無人保護(hù)自身的合法權(quán)益。此外，《證券法》對上市公司收購失敗也只字未提。

　　《證券法》除了某些條文的規(guī)定欠完善外，對國家股、法人股的流通、場外交易、b股市場等需要解決的問題都沒有規(guī)定， 而且大部分條文過于粗糙、缺乏可操作性，這些都給未來證券法實(shí)施細(xì)則的制定留下大量的工作和空間。

　　李偉

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