王國(guó)剛：設(shè)立二板市場(chǎng)應(yīng)注意解決的幾個(gè)認(rèn)識(shí)與政策問(wèn)題（二）
二、關(guān)于政策問(wèn)題
為支持有發(fā)展?jié)摿Φ闹行∑髽I(yè)成長(zhǎng)，設(shè)立第二交易系統(tǒng)( 簡(jiǎn)稱“二板市場(chǎng)”) 已是大勢(shì)所趨。二板市場(chǎng)的健康成長(zhǎng)，不僅涉及上市條件、交易規(guī)則、信息披露規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則等的調(diào)整，而且涉及中小企業(yè)改制、發(fā)行股票的條件等方面的調(diào)整。由于中小企業(yè)改制、發(fā)行股票等直接影響著它們未來(lái)的運(yùn)行和上市，也直接影響著它們股票在二板市場(chǎng)交易中的一系列問(wèn)題，同時(shí)，中小企業(yè)改制、股票發(fā)行中的諸多事項(xiàng)，按職能劃分，并不僅歸中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，而新《公司法》又規(guī)定，有關(guān)這方面的問(wèn)題，“由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”，因此，在二板設(shè)立中，充分考慮這些事項(xiàng)的具體情況，從制度政策上，予以解決，是至關(guān)重要的，也是可能的。
�。ㄒ唬╆P(guān)于無(wú)形資產(chǎn)問(wèn)題
中小企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)，在直接關(guān)系上，涉及三方面問(wèn)題：一是無(wú)形資產(chǎn)占注冊(cè)資本( 或凈資產(chǎn)) 的比例；二是無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估機(jī)制和確認(rèn)機(jī)制；三是無(wú)形資產(chǎn)的分配切割( 即落實(shí)到具體的自然人和機(jī)構(gòu)) 機(jī)制。由于目前有關(guān)各方，對(duì)中小企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)占注冊(cè)資本的比例應(yīng)高于A股中20% 的規(guī)定，已基本形成共識(shí)( 雖然還存在著“不超過(guò)35%”和“不高于70%”的差別) ，因此，現(xiàn)在的主要問(wèn)題集中在后兩方面。
1、從無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估機(jī)制來(lái)看，在A股( 實(shí)際上，在B股、H股和N股也是如此) 公司改制和股票發(fā)行中，無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估主要由資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)承擔(dān)，在評(píng)估中，這些機(jī)構(gòu)通常強(qiáng)調(diào)以評(píng)估對(duì)象“憑證”為基本依據(jù)，例如，土地使用權(quán)應(yīng)有土地證 、專(zhuān)利應(yīng)有專(zhuān)利證書(shū)等，而缺乏“憑證”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)( 如技能 、非專(zhuān)利技術(shù)等) 是難以進(jìn)行無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估的，也不能成為無(wú)形資產(chǎn)的構(gòu)成部分。其內(nèi)在機(jī)制是，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)必須對(duì)其評(píng)估報(bào)告負(fù)法律責(zé)任。由此，提出相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)問(wèn)題：一是中小企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)是否還要由資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估？二是缺乏“憑證”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如何評(píng)估其價(jià)值？這兩個(gè)問(wèn)題的內(nèi)在含義是，如果仍應(yīng)由資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，則從其執(zhí)業(yè)要求出發(fā)，缺乏“憑證”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)仍難以進(jìn)入無(wú)形資產(chǎn)范疇，由此，對(duì)絕大多數(shù)中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，不論無(wú)形資產(chǎn)
占注冊(cè)資本的比例是“不超過(guò)35%”還是“不高于70%”，都缺乏實(shí)際意義。正是因?yàn)槿绱�，所以，雖然一些省市出臺(tái)了高新技術(shù)企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)可達(dá)35% 的政策，但對(duì)絕大多數(shù)高新技術(shù)企業(yè)來(lái)說(shuō)，卻無(wú)法落到實(shí)處。
從發(fā)達(dá)國(guó)家情況看，在相當(dāng)多的場(chǎng)合，中小企業(yè)或高新技術(shù)企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)評(píng)價(jià)，主要由公司發(fā)起人與后續(xù)投資者在共識(shí)基礎(chǔ)上，通過(guò)契約解決。例如 ，發(fā)起人投入500萬(wàn)元資金設(shè)立公司并進(jìn)行運(yùn)作，當(dāng)新的投資者要求投資于該公司時(shí)，發(fā)起人提出，公司股份的每股價(jià)值為4元從而公司股份總值2000萬(wàn)元，如果投資者愿意接受這一價(jià)格(4元/股) ，則投資契約達(dá)成。此時(shí)，后續(xù)投資者實(shí)際上確認(rèn)了公司2000萬(wàn)元資產(chǎn)中，有75%為無(wú)形資產(chǎn)。
2、從無(wú)形資產(chǎn)的確認(rèn)機(jī)制來(lái)看，在A股( 實(shí)際上，在B股、H股和N股也是如此) 公司改制和股票發(fā)行中，無(wú)形資產(chǎn)與有形資產(chǎn)一并由國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)確認(rèn)。由于國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)只確認(rèn)國(guó)有資產(chǎn)，不確認(rèn)非國(guó)有資產(chǎn)，而國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的“資產(chǎn)確認(rèn)文件”又是“申請(qǐng)發(fā)行股票”的必備資料，所以，在A股中曾發(fā)生這樣的情形：民營(yíng)企業(yè)為獲得“資產(chǎn)確認(rèn)文件”而不得不將一部分民營(yíng)資產(chǎn)“做成”國(guó)有資產(chǎn)( 實(shí)際上，是將這部分資產(chǎn)送給“國(guó)有”)。這種狀況顯然是沒(méi)有道理的。在二板申請(qǐng)發(fā)行股票的中小企業(yè)，有相當(dāng)多的將是民營(yíng)企業(yè)，如果無(wú)形資產(chǎn)( 從而有形資產(chǎn)) 的確認(rèn)，仍應(yīng)通過(guò)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)，則如何防止“將民營(yíng)資產(chǎn)做成國(guó)有資產(chǎn)”的現(xiàn)象繼續(xù)發(fā)生？又如何避免因此使得一些高質(zhì)量的中小民營(yíng)企業(yè)不愿進(jìn)入二板市場(chǎng)，從而，失去二板市場(chǎng)的吸引力和發(fā)展
后勁 ？
在發(fā)達(dá)國(guó)家中，公司申請(qǐng)發(fā)行股票，并不需要由國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)出具資產(chǎn)確認(rèn)文件，也沒(méi)有將該文件作為“必備資料”的。
3、從無(wú)形資產(chǎn)的分配切割來(lái)看，在A股中，企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)歸改制前的股東（或原投資者）所有，因此，無(wú)形資產(chǎn)所構(gòu)成的股份及凈資產(chǎn)問(wèn)題比較容易解決。但在中小企業(yè)( 尤其是高新技術(shù)企業(yè)) 中，管理者、技術(shù)開(kāi)發(fā)者等可能不擁有公司股份，也可能通過(guò)先前的投資而擁有一些股份( 但這些股份并未計(jì)入他們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)) ，在這種條件下，由無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估而形成的股份，如果仍簡(jiǎn)單按投資者原先的投資比例進(jìn)行分切，一方面將失去“激勵(lì)管理者、技術(shù)開(kāi)發(fā)者”的政策意義，另一方面，也意味著對(duì)“管理者、技術(shù)開(kāi)發(fā)者”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的“侵害”。但要將這些股份分切落實(shí)到這些具體的自然人，就必須明確分切機(jī)制，對(duì)國(guó)有中小企業(yè)或存有國(guó)有股份的中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，為避免日后的反復(fù)，尤為需要明確這些股份的分切機(jī)制。實(shí)際上，這種股份分切機(jī)制，還將深刻影響二
板上市公司日后的股權(quán)激勵(lì)機(jī)制的建立和落實(shí)。
筆者認(rèn)為，在無(wú)形資產(chǎn)問(wèn)題上，應(yīng)貫徹市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本原則和慣例。無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估，在企業(yè)的公司化改制中，應(yīng)由公司的發(fā)起人股東選擇適當(dāng)?shù)姆椒ㄓ枰栽u(píng)價(jià)并經(jīng)發(fā)起人會(huì)議決定，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)以發(fā)起人會(huì)議的有關(guān)文件為對(duì)這部分資產(chǎn)認(rèn)同的依據(jù)；無(wú)形資產(chǎn)( 從而有形資產(chǎn)) 的價(jià)值確認(rèn)，不應(yīng)再經(jīng)過(guò)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)，而應(yīng)直接以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估報(bào)告為法定依據(jù)；無(wú)形資產(chǎn)的股份分切，在企業(yè)的公司化改制中，由發(fā)起人會(huì)議決定，在改制后，由公司的股東大會(huì)決定。
有人擔(dān)心，讓公司發(fā)起人或股東來(lái)評(píng)價(jià)無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值，會(huì)發(fā)生發(fā)起人或股東任意抬高無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值、欺騙投資者的現(xiàn)象。這種擔(dān)心不是沒(méi)有道理的，但關(guān)鍵的問(wèn)題在于，有關(guān)這方面的信息應(yīng)充分披露，以讓投資者知道無(wú)形資產(chǎn)的數(shù)量、比例和構(gòu)成( 即各種無(wú)形資產(chǎn)分別的數(shù)量、比例) ，從而能夠根據(jù)正確的信息，作出投資選擇。事實(shí)上，如果一個(gè)公司的無(wú)形資產(chǎn)比重過(guò)高，投資者是會(huì)謹(jǐn)慎投資的；而A股多年實(shí)踐也證明，真正的問(wèn)題不一定出在無(wú)形資產(chǎn)上，有形資產(chǎn)的“陷井”反而容易使投資者蒙受損失�！�
�。ǘ╆P(guān)于申請(qǐng)股票發(fā)行和上市的條件問(wèn)題
中小企業(yè)申請(qǐng)發(fā)行股票并在二板上市，需要具備一定的條件，這是勿庸置疑的。但需要具備哪些條件，卻值得研究。這是因?yàn)槲覈?guó)目前有關(guān)這方面的規(guī)定，主要是針對(duì)A股市場(chǎng)的，并且其中相對(duì)一些條款，是針對(duì)國(guó)有企業(yè)而設(shè)定的。簡(jiǎn)單套用這些條款，對(duì)中小企業(yè)申請(qǐng)股票發(fā)行和上市，是相當(dāng)不利的，對(duì)二板市場(chǎng)建設(shè)，也是相當(dāng)不利的。另一方面，近期討論中，一些人提出的中小企業(yè)申請(qǐng)股票發(fā)行和上市的條件，也值得進(jìn)一步探討。
在中小企業(yè)申請(qǐng)股票發(fā)行和上市的條件中，值得深入探討的主要包括：
1、股份公司的設(shè)立方式。一些人認(rèn)為，中小企業(yè)應(yīng)先改制為股份有限公司，然后，才能申請(qǐng)發(fā)行股票。在我國(guó)《公司法》中規(guī)定，股份有限公司設(shè)立可選擇“募集設(shè)立”或“發(fā)起設(shè)立”。在1998年以前，相當(dāng)一些國(guó)有企業(yè)通過(guò)“募集設(shè)立”而發(fā)行股票，在股票發(fā)行成功后，再設(shè)立股份有限公司。但因“募集設(shè)立”方式中，發(fā)生了許多本不該發(fā)生的問(wèn)題，例如，一些國(guó)有企業(yè)名義上改制為股份有限公司，但股份有限公司的人員、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)甚至辦公均與原公司( 或集團(tuán)公司) 混一，從而，引發(fā)諸多事件，因此，1998年9月以后，“募集設(shè)立”方式被逐步放棄。從這個(gè)角度來(lái)看，以發(fā)起方式先設(shè)立股份有限公司，實(shí)現(xiàn)股份有限公司在人員、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)、辦公等方面的獨(dú)立運(yùn)行，是必要的。
但對(duì)申請(qǐng)?jiān)诙迳鲜械闹行∑髽I(yè)來(lái)說(shuō)，僅僅貫徹“發(fā)起設(shè)立”是否穩(wěn)妥，卻值得進(jìn)一步思考。這是因?yàn)�，第一，《公司法》第七十八條規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬(wàn)元，這一最低限額，對(duì)一些從事工業(yè)生產(chǎn)、規(guī)模較大的中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，能夠達(dá)到，但對(duì)從事服務(wù)業(yè)、高新技術(shù)開(kāi)發(fā)且處于成長(zhǎng)期的小型企業(yè)( 如網(wǎng)絡(luò)公司 、技術(shù)服務(wù)、信息服務(wù)等) 來(lái)說(shuō)，就顯得勉為其難了。因?yàn)�，這些企業(yè)在起步期可能只需要300?00萬(wàn)元資金，就可滿足最基本的技術(shù)開(kāi)發(fā)、經(jīng)營(yíng)運(yùn)行的需要，而過(guò)多的資金引致浪費(fèi)和資金效率降低；進(jìn)入成長(zhǎng)期后，它們正處于需要增加資金的關(guān)鍵時(shí)期，因此，有著借助二板市場(chǎng)募集資金、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模的內(nèi)在需求，而先發(fā)起設(shè)立股份有限公司，卻要求它們先通過(guò)其他渠道，籌募資本，這真有點(diǎn)強(qiáng)其所難。第二，《公司法》規(guī)定，股
份有限公司二次募股的間隔時(shí)間不得短于12個(gè)月。據(jù)此，如果二板市場(chǎng)有關(guān)規(guī)則出臺(tái)以后，中小企業(yè)需先改為股份有限公司，然后，在12個(gè)月以后，再申請(qǐng)發(fā)行股票和股票上市交易，那么，二板市場(chǎng)投入運(yùn)行的時(shí)間，就將嚴(yán)重受到“發(fā)起設(shè)立”股份有限公司的時(shí)間制約。雖然，有人主張 ，先期申請(qǐng)發(fā)行股票的中小企業(yè)，可不實(shí)行“12個(gè)月”的限定，但改制通常需要耗費(fèi)3個(gè)月左右的時(shí)間，中小企業(yè)很難今天進(jìn)行公司登記、明天就申請(qǐng)發(fā)行股票，由此，時(shí)間滯后依然存在，區(qū)別僅在幾個(gè)月之間。有人認(rèn)為，中小企業(yè)目前可以立即改制，這樣，一旦二板市場(chǎng)的有關(guān)規(guī)定出臺(tái)，就可以申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，從而，縮短時(shí)間，但二板市場(chǎng)規(guī)則未出臺(tái)，中小企業(yè)的改制依據(jù)不充分，如若二板市場(chǎng)規(guī)則出臺(tái)后，發(fā)現(xiàn)原先的改制并不能充分滿足二板市場(chǎng)規(guī)則的要求，再作調(diào)整就相當(dāng)困
難了。實(shí)際上，目前有一批中小企業(yè)就處于這種兩難選擇中。第三，從《公司法》的規(guī)則來(lái)看，如果二板市場(chǎng)也放棄了“募集設(shè)立”的方式 ，在目前條件下，恐怕“募集設(shè)立”在實(shí)踐中再就沒(méi)有其他場(chǎng)所了；而其他國(guó)家的二板市場(chǎng)，恐無(wú)僅限于“發(fā)起設(shè)立”的。
因此，筆者認(rèn)為，最佳選擇是，遵循《公司法》的這方面規(guī)定，讓中小企業(yè)根據(jù)其具體情況，對(duì)設(shè)立股份有限公司的方式作出決擇；次佳選擇是，適當(dāng)降低中小企業(yè)“發(fā)起設(shè)立”股份有限公司的最低資本數(shù)額規(guī)定，例如，規(guī)定“股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元”。
2、申請(qǐng)上市前的注冊(cè)資本限額。二板市場(chǎng)上市條件應(yīng)比A股寬松，這是沒(méi)有疑義的。鑒于A股上市，公司注冊(cè)資本最低額為5000萬(wàn)元，一些人主張將此限定降低為3000萬(wàn)元，以表示“上市門(mén)檻較低”。筆者認(rèn)為，對(duì)二板市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，公司上市前的注冊(cè)資本數(shù)額，實(shí)際上，涉及兩方面問(wèn)題棗最低限額和最高限額。
從最低限額來(lái)說(shuō)，3000萬(wàn)元恐怕過(guò)高。這是因?yàn)椋瑢?duì)許多從事服務(wù)業(yè)的公司來(lái)說(shuō)，在一段時(shí)間內(nèi)(甚至可能在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)) ，可能不需要1~2億元的資金。假定，一個(gè)網(wǎng)絡(luò)公司( 或信息服務(wù)、技術(shù)服務(wù)公司) 未發(fā)行股票前注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，則3000萬(wàn)元的含義是，它應(yīng)公開(kāi)發(fā)行2000萬(wàn)元股票，在5元/ 股發(fā)行價(jià)的條件下，公司可得資金1億元，這樣，公司資本性資金實(shí)際上達(dá)到11000萬(wàn)元，而對(duì)公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)來(lái)說(shuō)，如此多的資本性資金可能是過(guò)多的。過(guò)多的資金，一方面將加大公司的營(yíng)利壓力，引致資金效率降低 ，另一方面，可能引致公司將資金投資于其他不熟悉的行業(yè)，給公司正常發(fā)展和二板市場(chǎng)健康發(fā)展帶來(lái)更大的問(wèn)題。從國(guó)外情況看，二板市場(chǎng)對(duì)公司申請(qǐng)上市時(shí)的注冊(cè)資本，一般要求幾百萬(wàn)元至1~2千萬(wàn)元( 當(dāng)?shù)刎泿? 之間。
鑒此 ，筆者認(rèn)為，公司上市前的最低注冊(cè)資本額限定在1500~2000萬(wàn)元人民幣之間為好。
從最高限額來(lái)說(shuō)，世界各國(guó)均無(wú)公司上市前注冊(cè)資本最高限額的規(guī)定。所以需要討論這一問(wèn)題，是針對(duì)我國(guó)目前具體情況而提出的。一個(gè)重要?jiǎng)酉蚴�，一些原�?zhǔn)備申請(qǐng)?jiān)贏股上市的企業(yè)、一些符合A股上市的企業(yè)甚至一些已在A股上市的企業(yè)，鑒于二板市場(chǎng)是一個(gè)全流通股市場(chǎng)，調(diào)整了思路，紛紛提出能否在二板上市的問(wèn)題。另一個(gè)需要考慮的因素是，若無(wú)明確的制度規(guī)定，在傳統(tǒng)體制繼續(xù)發(fā)生作用的條件下，通過(guò)各種“攻關(guān)”，不符合二板市場(chǎng)宗旨和原則的企業(yè)，也將在二板上市，此類(lèi)事件如果頻頻發(fā)生，則二板市場(chǎng)將轉(zhuǎn)變成為一個(gè)通常意義上的股票市場(chǎng)，而非專(zhuān)門(mén)為成長(zhǎng)型中小企業(yè)的股票市場(chǎng)，另一方面，如若此類(lèi)企業(yè)大量在二板上市，A股市場(chǎng)的正常發(fā)展，也將受到嚴(yán)重影響。
鑒此，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司在二板上市前的最高資本數(shù)額作出限制。最高限額的具體數(shù)額，可進(jìn)一步討論。筆者不成熟的看法是，在一般情況下，公司申請(qǐng)?jiān)诙迳鲜袝r(shí)注冊(cè)資本的最高限額以5000萬(wàn)元人民幣為好。
3、公司管理層。在申請(qǐng)A股上市中，沒(méi)有關(guān)于公司管理層是否保持穩(wěn)定的規(guī)定；在其他國(guó)家的股票市場(chǎng)( 包括二板市場(chǎng)) 中也沒(méi)有這方面的明確規(guī)定，因此 ，有關(guān)方面提出，在申請(qǐng)?jiān)诙迨袌?chǎng)上市的條件中，應(yīng)設(shè)立“在同一管理層下，持續(xù)經(jīng)營(yíng)二年以上”這一規(guī)則，以約束公司的管理層變動(dòng)，是符合我國(guó)目前的具體情況和二板市場(chǎng)內(nèi)在要求并具有創(chuàng)新意義的。但這一規(guī)則，在實(shí)施過(guò)程中，可能發(fā)生一定的困難。主要表現(xiàn)在兩方面：
其一，管理層的內(nèi)涵。如果管理層指的是，公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、監(jiān)事長(zhǎng)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理等，那么，中小企業(yè)在改為股份有限公司之前，通常不設(shè)如此多的職位，而且常常是董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，這樣，只要公司改為股份有限公司，并且，不再1人身兼多職( 例如，董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的職位分離) ，就必然要發(fā)生管理層變動(dòng)和增加現(xiàn)象，由此 ，要保證“持續(xù)二年以上”，是相當(dāng)困難的。鑒此，筆者認(rèn)為，應(yīng)對(duì)“同一管理層”進(jìn)行必要的細(xì)化，例如，將表述調(diào)整為“公司的法定代表人和主要的高層管理人員，持續(xù)經(jīng)營(yíng)二年以上”。
其二，核心技術(shù)人員。在中小企業(yè)中，核心技術(shù)人員，可能同時(shí)是高層管理人員，也可能不是
。核心技術(shù)人員的變動(dòng)，對(duì)公司上市后的成長(zhǎng)，有至關(guān)重要的影響。在我國(guó)目前條件下，由于各種原因，核心技術(shù)人員在公司間的流動(dòng)時(shí)常發(fā)生，也導(dǎo)致了一些中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)衰退。充分發(fā)揮核心技術(shù)人員的作用并避免他們“出走”，是衡量許多中小企業(yè)高層管理人員管理能力的一個(gè)重要指標(biāo)，也是保障中小企業(yè)在二板上市后能夠健康成長(zhǎng)的一個(gè)關(guān)鍵性因素。鑒此 ，筆者認(rèn)為，應(yīng)增加有關(guān)這方面的限定條件，例如 ，規(guī)定“公司的核心技術(shù)人員，在公司已工作二年以上”�！�
（三）關(guān)于建立股權(quán)激勵(lì)約束機(jī)制問(wèn)題
申請(qǐng)?jiān)诙迳鲜械闹行∑髽I(yè)，為激勵(lì)管理層和核心技術(shù)人員的積極性，可建立股權(quán)激勵(lì)約束機(jī)制，這恐怕是沒(méi)有疑義的。在建立股權(quán)激勵(lì)約束機(jī)制中，最重要的是，建立股票期權(quán)計(jì)劃。股票期權(quán)，是指公司給予經(jīng)營(yíng)者、核心技術(shù)人員等在一定的期限內(nèi)按照事先約定的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)一定數(shù)量本公司股票的權(quán)力；股票期權(quán)計(jì)劃，是指實(shí)施股票期權(quán)的一整套方案。建立股票期權(quán)計(jì)劃，涉及一系列復(fù)雜的問(wèn)題，如收益人、考核指標(biāo)、行權(quán)期、施權(quán)價(jià)、股票期權(quán)數(shù)量、贈(zèng)與時(shí)機(jī)、執(zhí)行方法等等，其中，相當(dāng)多的問(wèn)題，需由各公司根據(jù)自己的具體條件予以確定。從政策角度上說(shuō)，至少有兩方面問(wèn)題是應(yīng)當(dāng)予以明確的：一是實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃中的股票來(lái)源；二是實(shí)行這一計(jì)劃中的資金來(lái)源。
1、股票來(lái)源。在實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃中，股票來(lái)源大致上有兩種情形：一是來(lái)自于公司原有股東(主要是大股東) ，即公司原股東將其持有的一部分股份以事先約定的價(jià)格出售給公司的經(jīng)營(yíng)者和核心技術(shù)人員等；二是來(lái)自于公司發(fā)行的新股( 包括送配股) ，即公司的經(jīng)營(yíng)者和核心技術(shù)人員等以事先約定的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)公司新發(fā)行的股份。由于公司大股東持有的股份總是一個(gè)有限數(shù)額，且股份以事先約定的價(jià)格出售，總存在著利益上的損失，同時(shí)，各個(gè)大股東之間的利益和意見(jiàn)也不總是一致，所以，第一種情形，在現(xiàn)實(shí)中雖依然可見(jiàn)，但相當(dāng)有限。從美國(guó)情況看，在絕大多數(shù)場(chǎng)合實(shí)行的是第二種情形。在此情形下，實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃，必然涉及公司股份總量的增加( 雖然受行權(quán)期制約，這種股份總量的增加，通常不是立即發(fā)生的) ，由此，提出了一個(gè)在政策上需要明確的問(wèn)題棗股
票期權(quán)計(jì)劃中的股票來(lái)源及分配方案由誰(shuí)決策，是否需要審批？
提出這一問(wèn)題的內(nèi)在原因主要有二：其一，根據(jù)股份有限公司的一般原則，為保障原股東在公司總股份中所占股份比例不降低 ，維護(hù)股東權(quán)益，在每次新股發(fā)行中，原股東有權(quán)按其原持有的股份比例認(rèn)購(gòu)新股，這樣，如果切實(shí)貫徹這一原則，則股票期權(quán)計(jì)劃將因缺乏股票來(lái)源而難以實(shí)施；如果要建立股票期權(quán)計(jì)劃，就必須調(diào)整這一原則。在發(fā)達(dá)國(guó)家中，通過(guò)召開(kāi)股東大會(huì)，經(jīng)表決通過(guò)，這個(gè)問(wèn)題比較容易解決。在我國(guó)現(xiàn)實(shí)中，如果經(jīng)營(yíng)者、核心技術(shù)人員可認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)量不大( 如幾千股) 且認(rèn)購(gòu)價(jià)與市場(chǎng)價(jià)的差額不大，則股東間的共識(shí)較容易達(dá)成，公司的一般員工也比較容易接受；但如果股份數(shù)量較大且差價(jià)較大，則情形就將復(fù)雜化。其二，對(duì)民營(yíng)中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃，賦予經(jīng)營(yíng)者和核心技術(shù)人員認(rèn)購(gòu)新股的權(quán)力，相對(duì)容易，但對(duì)國(guó)有中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，由于涉及國(guó)有股的權(quán)益和行政關(guān)系問(wèn)題，在缺乏制度規(guī)定的條件下，將有一定的難度(甚至有相當(dāng)大的難度) 。
鑒此，筆者認(rèn)為，應(yīng)通過(guò)制度機(jī)制，在政策上明確股票期權(quán)計(jì)劃中的股票來(lái)源由股東大會(huì)議決，一旦形成決議，只要不違法違規(guī)，其他機(jī)構(gòu)就無(wú)權(quán)再予以干涉或更改。
2、資金來(lái)源。實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃，既然賦予了經(jīng)營(yíng)者和核心技術(shù)人員按照預(yù)先約定的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)股票的權(quán)力，也就意味著，他們可能以低于新股發(fā)行價(jià)的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)股票，由此，提出他們的購(gòu)股價(jià)與新股發(fā)行價(jià)之間的差價(jià)資金，由誰(shuí)支付的問(wèn)題。例如，公司賦予總經(jīng)理在5年內(nèi)按照3元/ 股的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)10000股本公司新股的期權(quán)，在第3年，公司發(fā)行新股(包括配股) 的價(jià)格是8元/ 股，這樣，如果總經(jīng)理行使期權(quán)，購(gòu)買(mǎi)新股，則差價(jià)資金50000元。由于公司發(fā)行新股，應(yīng)貫徹股權(quán)平等的原則，每個(gè)購(gòu)股者應(yīng)按同等的價(jià)格購(gòu)股，由于在公司財(cái)務(wù)上，發(fā)行新股的資金收入不能有“缺口”，即資金收入= 8元/ 股5 新股發(fā)行數(shù)量，所以，差價(jià)資金應(yīng)由誰(shuí)支付，就成為一個(gè)需要從制度上予以解決的問(wèn)題。
在發(fā)達(dá)國(guó)家中，實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃所需資金，基本是由公司稅后利潤(rùn)提供的。其內(nèi)在機(jī)理是，這些利潤(rùn)屬股東權(quán)益范疇，既然股東們?yōu)榱吮Ｕ献陨淼睦娑?lì)經(jīng)營(yíng)者和核心技術(shù)人員等，那么，由此引致的“成本”也應(yīng)由股東們支付。
但在我國(guó)目前條件下，上市公司實(shí)行的是財(cái)政部門(mén)規(guī)定的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，其間并無(wú)關(guān)于建立股票期權(quán)計(jì)劃所需資金來(lái)源的科目( 例如，缺乏“激勵(lì)基金”科目) ，這樣，如果上市公司自行將這一科目列入股東權(quán)益之中，是否屬違規(guī)，就難以說(shuō)清了；同時(shí)，簡(jiǎn)單從公司稅后利潤(rùn)中提取“激勵(lì)基金”，也將加大股東的“負(fù)擔(dān)”，減少股東的實(shí)際利益。另一方面，在上市公司財(cái)會(huì)科目中均可看到“法定公益金”，我國(guó)的《公司法》第177條也明確規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)提取利潤(rùn)的5~10%列入公司法定公益金，而這一科目的提取是值得探討的。法定公益金的資金來(lái)源于稅后利潤(rùn)，屬股東權(quán)益范疇，而它的主要用途卻是“職工集體福利及其設(shè)施建設(shè)”，這實(shí)際上，是對(duì)股東權(quán)益的一種“侵害”，因?yàn)檫@些資金一旦用于職工集體福利，就意味著不再屬于股東。“公益金”科
目來(lái)源于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下國(guó)有企業(yè)會(huì)計(jì)科目中的“職工福利金”，如果說(shuō)，對(duì)國(guó)有企業(yè)來(lái)說(shuō)，鑒于歷史的慣性，實(shí)行這一科目還有一些現(xiàn)實(shí)作用的話，對(duì)在二板上市的民營(yíng)中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，就既缺乏理論依據(jù)也沒(méi)有現(xiàn)實(shí)必要。
從二板市場(chǎng)建設(shè)來(lái)看，應(yīng)從制度入手，取消中小企業(yè)的“法定公益金”科目，然后，由股東大會(huì)議決，是否建立“激勵(lì)基金”科目以及數(shù)量。這樣，既不增加股東們的“負(fù)擔(dān)”，又有利于落實(shí)股票期權(quán)計(jì)劃的資金來(lái)源。
作者：王國(guó)剛 來(lái)源：中國(guó)社科院金融研究中心
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