銀行虛假資驗證明責(zé)任的抗辯與利用

　　銀行虛假資驗證明責(zé)任的抗辯與利用
　　
　　張在禎
　　
　　在我國的經(jīng)濟發(fā)展史上，銀行等金融機構(gòu)曾經(jīng)為出資人注冊公司或企業(yè)出具過驗資報告或驗資證明。另外，即使是會計師事務(wù)所或?qū)徲嬍聞?wù)所出具的驗資報告，也應(yīng)附銀行出具的企業(yè)登記注冊入資憑證。由于種種原因，有些金融機構(gòu)，因過去為這些公司或企業(yè)提供不實的驗資報告或出具不實的資金證明，而被卷入了當(dāng)事人之間投資、融資或交易糾紛。根據(jù)有關(guān)司法解釋，銀行在驗資證明糾紛中往往承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任。作為涉訴銀行不僅要積極尋找抗辯理由，還要充分利用虛假驗資法律責(zé)任保全銀行的信貸資產(chǎn)。
　　
　　一、銀行承擔(dān)出具虛假驗資證明責(zé)任的抗辯
　　
　　當(dāng)銀行受到因出具虛假驗資報告或驗資證明而承擔(dān)民事責(zé)任的起訴時，應(yīng)當(dāng)從下列幾個方面尋找事由，對抗、辯解或否認(rèn)對方的訴訟請求，以延緩、減輕或免除民事責(zé)任。
　　
　�。ㄒ唬�構(gòu)成民事侵權(quán)賠償責(zé)任的要件。銀行在出具虛假資信證明民事案件中的責(zé)任一般屬于民事侵權(quán)賠償責(zé)任。從法理上講，構(gòu)成民事侵權(quán)賠償責(zé)任一般應(yīng)當(dāng)同時具備四個要件：一是存在損害事實；二是實施了違法行為；三是損害事實與違法行為之間存在必然的因果關(guān)系；四是違法行為人主觀上有故意或過失的過錯。銀行出具虛假驗資報告或虛假資金證明肯定是違法的，但與債務(wù)人的經(jīng)濟損失之間卻不一定存在必然的因果關(guān)系。對此，有的法官僅以銀行出具的驗資證明或資金證明不實導(dǎo)致企業(yè)注冊進入市場，即從市場準(zhǔn)入的角度，認(rèn)定債權(quán)人與債務(wù)人發(fā)生的某一具體糾紛或損失與驗資不實的行為具有因果關(guān)系，有失公正。再說，一個注冊資金不實的企業(yè)成立后，在經(jīng)營過程中的資產(chǎn)規(guī)�？赡茏兊南喈�(dāng)大，其利潤也可能早就足以補足注冊資金。另外，債權(quán)人的損失也可能是由其自身過錯或違約、投資失誤，甚至被債務(wù)人詐騙造成的。
　　
　�。ǘ�）承擔(dān)賠償損失責(zé)任的先后順序�，F(xiàn)在，有些當(dāng)事人一打官司就查帳，查賬就要拖銀行，這是極不正常的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為對因公司注冊虛假出資引發(fā)的賠償案件，應(yīng)當(dāng)在符合民事侵權(quán)賠償責(zé)任構(gòu)成要件的前提下，合理確定承擔(dān)賠償責(zé)任的順序：第一，應(yīng)當(dāng)追究債務(wù)人的履約責(zé)任；第二，在債務(wù)人已資不抵債，經(jīng)清算或破產(chǎn)等法定程序證明其確實不具有清償債務(wù)能力時，若債務(wù)人公司的出資人（或開辦單位）在申請公司注冊登記時注冊資金不實的，出資人應(yīng)當(dāng)在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，若債務(wù)人公司的出資人已經(jīng)在注冊資金不實的范圍內(nèi)向其他債權(quán)人承擔(dān)了全部責(zé)任的，不能再讓出資人重復(fù)承擔(dān)賠償責(zé)任；第三，驗資機構(gòu)（包括會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所或出具驗資報告的銀行）的責(zé)任應(yīng)屬于出資人責(zé)任的范疇，是對債務(wù)人公司的出資人的補充責(zé)任；第四，僅為驗資機構(gòu)出具入資憑證或資金證明的銀行等金融機構(gòu)，對債權(quán)人、債務(wù)人公司、出資人都不直接承擔(dān)民事賠償責(zé)任。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，注冊會計師依法執(zhí)行審計業(yè)務(wù)出具的報告，才具有證明效力，而銀行出具的入資憑證或資金證明僅為驗資機構(gòu)出具驗資報告提供依據(jù)，不能作為工商行政管理機關(guān)登記的依據(jù)。當(dāng)驗資機構(gòu)因此承擔(dān)了賠償責(zé)任時，出具虛假資金證明的銀行才能對驗資機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　
　　（三）承擔(dān)民事賠償責(zé)任應(yīng)有范圍限定。驗資機構(gòu)或銀行應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)在驗資報告不實部分或者虛假資金證明金額以內(nèi)，根據(jù)過錯大小，承擔(dān)相應(yīng)民事賠償責(zé)任，而不能承擔(dān)無限責(zé)任。另外，出資者的出資方式依法可以是貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等資產(chǎn)。銀行充其量也只能對貨幣資金出具對帳單等企業(yè)注冊的入資憑證或資金證明，當(dāng)然也就不應(yīng)對其他方式出資承擔(dān)不實責(zé)任。至于公司注冊登記后又抽逃資金的，金融機構(gòu)依法不應(yīng)承擔(dān)退出驗資手續(xù)費和賠償損失的責(zé)任。
　　
　�。ㄋ模┎粦�(yīng)直接追加、越級追加及直接執(zhí)行銀行。有的法院未經(jīng)實體審理判決，就直接追加出具不實驗資報告或不實資金證明的銀行為被執(zhí)行人，這樣完全剝奪了銀行的訴訟權(quán)利，特別是抗辯與上訴的權(quán)利，顯然是不公平的。有的法院直接追加出具不實資金證明銀行的上級銀行為當(dāng)事人也是違法的，因為根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院、中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定，商業(yè)銀行的分支機構(gòu)在總行授權(quán)范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)時，與其他公民、法人和其他組織發(fā)生糾紛引起民事訴訟時，應(yīng)以分支機構(gòu)作為訴訟主體，而不應(yīng)以其總行作為訴訟主體。有的法院越級對被執(zhí)行銀行的上級行采取強制執(zhí)行措施，違反了最高人民法院有關(guān)金融機構(gòu)的分支機構(gòu)作為被執(zhí)行人的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依法裁定逐級變更其上級機構(gòu)為被執(zhí)行人的規(guī)定。有的法官不先執(zhí)行具有一定償債能力的債務(wù)人，直接執(zhí)行有關(guān)銀行，混淆了此類案件當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任的先后順序。
　　
　　（五）驗資機構(gòu)違規(guī)驗資。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，注冊會計師在驗資工作中，必須認(rèn)真負(fù)責(zé)、實事求是，并對其提出的驗資報告內(nèi)容的真實性、合法性負(fù)責(zé)。注冊會計師在驗證被查驗單位的所有者權(quán)益時，除應(yīng)當(dāng)對記錄投資來源及留存收益等的有關(guān)憑證、帳目和其他文件進行檢驗外，還應(yīng)當(dāng)對這些投資和權(quán)益所形成的資產(chǎn)以及與形成全部資產(chǎn)的有關(guān)的負(fù)債項目，分別進行檢驗，以確認(rèn)所有者權(quán)益額的真實性。當(dāng)驗資機構(gòu)明知或依照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則應(yīng)當(dāng)知道出資人故意提供虛假、有瑕疵材料或有其他欺詐行為，或委托人示意注冊會計師作不實或者不當(dāng)證明，或明知委托人的財務(wù)會計處理會直接損害報告使用人或者其他利害關(guān)系人的利益，但未能盡到應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎仍然出具虛假驗資報告的，屬于違規(guī)驗資，應(yīng)自負(fù)法律責(zé)任。
　　
　�。�六）偽造“虛假資信證明”或虛構(gòu)債務(wù)糾紛。有時對方提交的“虛假資信證明”為虛假，其對獲取證明的經(jīng)過就往往很難舉證，而銀行對此依法不負(fù)舉證責(zé)任。在此類案件中，銀行要仔細(xì)分析對方提供的虛假“虛假資信證明”。一般情況下，虛假“虛假資信證明”的內(nèi)容不全，如沒有收件人抬頭，落款處無單位名稱或單位名稱與所蓋印章的印文不符，落款時間有問題，其文字既非銀行書寫又非銀行打印等。再如虛假“虛假資信證明”上的印章，往往既不是銀行的資金證明專用章，也不是銀行的行政公章，而是其他不相關(guān)的業(yè)務(wù)專用章，根本就不具有資金證明作用。還有的咨詢公司對出資人承諾“只要你給我的錢到位，我保證幫你把驗資報告拿出來”，幫助出資股東涂改金額、變造銀行進帳單，偽造銀行證明文件。此外，有的當(dāng)事人為轉(zhuǎn)嫁商業(yè)風(fēng)險，利用此類訴訟復(fù)雜、執(zhí)行銀行方便、執(zhí)行法官急于結(jié)案的心理等特點，惡意串通，虛構(gòu)債務(wù)糾紛，再通過所謂的“和解、調(diào)解、仲裁或訴訟”，執(zhí)行最便于執(zhí)行的銀行。
　　
　�。ㄆ撸┿y行工作人員利用資信證明違法犯罪。根據(jù)最高人民法院有關(guān)規(guī)定，企業(yè)法人的工作人員事前未經(jīng)授權(quán)或超越代理權(quán)以企業(yè)名義進行職務(wù)范圍外的活動，除企業(yè)法人追認(rèn)或者知道不予制止的外，由行為人自己負(fù)責(zé)。其他人明知企業(yè)法人的工作人員未經(jīng)未經(jīng)授權(quán)或超越代理權(quán)而仍與之進行經(jīng)濟交往造成損失的，無權(quán)要求行為人所在單位承擔(dān)責(zé)任。他人明知企業(yè)法人的工作人員利用職務(wù)之便進行違法犯罪而仍與之往來的，無權(quán)要求企業(yè)法人對其經(jīng)濟損失承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，銀行工作人員因越權(quán)、違規(guī)、違法犯罪出具虛假資信證明給他人所造成經(jīng)濟損失，受損失人有過錯而銀行無過錯時，銀行不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　
　�。ò耍┨摷衮炠Y行為的危害效力因企業(yè)年檢而中斷。企業(yè)年度檢驗辦法規(guī)定，企業(yè)年檢的主要內(nèi)容之一，就是股東或者出資人的出資或提供合作條件的情況，公司應(yīng)當(dāng)提交由會計師事務(wù)所或?qū)徲嬍聞?wù)所出具的年度審計報告。而公司的實收資本與注冊資本是否一致、非公司企業(yè)法人出資人是否按照規(guī)定繳納出資、是否有抽逃出資的行為等事項，是工商登記主管機關(guān)主要審查的內(nèi)容。對隱瞞真實情況、弄虛作假，提交或出具虛假的驗資報告、審計報告、證明文件的行為，都規(guī)定了包括吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照在內(nèi)的相應(yīng)處罰措施。因此，虛假驗資或為驗資出具不實資金證明行為，給債權(quán)人造成的誤導(dǎo)效力在債務(wù)人辦理工商年檢后即可中斷。
　　
　�。ň牛┏�過訴訟時效或執(zhí)行期限。債權(quán)人在起訴時已經(jīng)超過了法定訴訟時效或申請執(zhí)行時超過了法定執(zhí)行期限的，依法就無權(quán)要求人民法院強制執(zhí)行債務(wù)人，當(dāng)然也不能執(zhí)行債務(wù)人公司的出資人和為出資人驗資機構(gòu)，更談不上執(zhí)行出具不實資金證明的銀行。特別值得注意的是，如果債務(wù)人公司被工商行政管理部門依法吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，債務(wù)人的法人資格則終止，其民事權(quán)利能力和民事行為能力消滅。工商行政管理部門在吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后即進行公告，即應(yīng)推定債權(quán)人知道債務(wù)人被依法吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。有關(guān)商務(wù)合同因債務(wù)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照喪失履行主體隨之終止。商務(wù)合同終止后，債權(quán)人即應(yīng)開始主張權(quán)利，即可認(rèn)定債權(quán)人知道權(quán)利被侵害，訴訟時效應(yīng)由此起算。
　　
　　二、利用虛假驗資證明責(zé)任保全銀行信貸資產(chǎn)
　　
　　貸款銀行在起訴、申請強制執(zhí)行借款人或保證人的案件中，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)借款企業(yè)或保證企業(yè)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上載明的幾千萬元注冊資金不真實，更有甚者經(jīng)司法審計發(fā)現(xiàn)實收資本竟為零的情況。既然普通債權(quán)人能夠向虛假出資者、虛假驗資者或為虛假驗資出具不實資信證明的銀行追究民事賠償責(zé)任，作為最大債權(quán)人的貸款銀行也應(yīng)當(dāng)高高舉起法律武器，組織專門力量，通過訴訟手段，根據(jù)案情依法追究虛假出資者、虛假驗資者或為虛假驗資出具不實資金證明者的民事賠償責(zé)任，以保全銀行信貸資產(chǎn)。
　　
　�。ㄒ唬┳肪拷杩钊斯�司的出資人（股東）虛假出資的賠償責(zé)任。根據(jù)最高人民法院有關(guān)規(guī)定，被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
　　
　　（二）追究借款人公司出資擔(dān)保人的代償責(zé)任。根據(jù)企業(yè)法人登記管理有關(guān)規(guī)定，申請企業(yè)法人開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交資金信用證明、驗資證明或者資金擔(dān)保。而企業(yè)注冊“資金擔(dān)�！�，是具有法人資格的企業(yè)為沒有主管部門的企業(yè)申請登記時出具的保證被擔(dān)保人（申請登記企業(yè)）資金真實性的文件。擔(dān)保人承擔(dān)因被擔(dān)保人資金不實而產(chǎn)生的保證責(zé)任。
　　
　�。ㄈ�）追究借款人公司出資人（股東）抽逃資金的責(zé)任。(m.panasonaic.com)根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定，被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位抽逃注冊資金的，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在抽逃資金的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。
　　
　�。ㄋ模┳肪繒�計師事務(wù)所虛假驗資的賠償責(zé)任。根據(jù)注冊會計師法和最高人民法院有關(guān)規(guī)定，會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。
　　
　�。ㄎ澹┳肪拷�(jīng)濟開發(fā)區(qū)有關(guān)機構(gòu)的賠償責(zé)任。若經(jīng)濟開發(fā)區(qū)有關(guān)機構(gòu)為吸引投資者，為在開發(fā)區(qū)內(nèi)注冊企業(yè)出具虛假資金到位證明，而驗資機構(gòu)以出資人提供的虛假資金到位證明作為驗資依據(jù)，對資產(chǎn)、負(fù)債的會計處理是否正確未作核實的，經(jīng)濟開發(fā)區(qū)有關(guān)機構(gòu)和驗資機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　
　�。�六）追究其他金融機構(gòu)的賠償責(zé)任。若其他銀行或其他機構(gòu)為注冊會計師事務(wù)所驗資出具了虛假的資信證明，因此受害的貸款銀行也可依法追究這些出具虛假驗資證明者的民事賠償責(zé)任。

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