商業(yè)秘密及其勞動(dòng)法保護(hù)

　　商業(yè)秘密及其勞動(dòng)法保護(hù)
　　
　　李迅
　　
　　一、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
　　
　　商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息1。
　　
　　這一定義規(guī)定了商業(yè)秘密的三個(gè)特征。
　　
　　1、新穎性
　　
　　不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開(kāi)渠道直接獲取的。2因員工違反保密協(xié)議的約定進(jìn)行披露導(dǎo)致該等信息成為公眾所能普遍獲取，不應(yīng)視作該信息是能夠從公開(kāi)渠道直接獲取。
　　
　　不為公眾所知悉體現(xiàn)了商業(yè)秘密的新穎性。新穎性表明商業(yè)秘密只為特定人群所知悉，商業(yè)秘密內(nèi)容的價(jià)值高于行業(yè)內(nèi)公共信息。新穎性要求保密信息不應(yīng)包括下述信息3：
　　
　�。ㄒ唬┰撔畔�為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；
　　
　�。ǘ�）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀(guān)察產(chǎn)品即可直接獲得；
　　
　�。ㄈ�）該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露；
　　
　　（四）該信息已通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi)；
　　
　�。ㄎ澹┰撔畔�從其他公開(kāi)渠道可以獲得；
　　
　�。�六）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。
　　
　　2、實(shí)用性
　　
　　能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)4。實(shí)用性要求商業(yè)秘密應(yīng)構(gòu)成完整的具有確定的可應(yīng)用性方案，而不應(yīng)是無(wú)法實(shí)踐操作的抽象原理或概念。
　　
　　3、可控性
　　
　　權(quán)利人對(duì)其商業(yè)信息采取了保密措施是確定權(quán)利人享有商業(yè)秘密的一個(gè)重要前提。權(quán)利人可以通過(guò)對(duì)其商業(yè)秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通過(guò)特定手段不能知悉，這樣就使商業(yè)秘密具備可控性。為了保證商業(yè)秘密的可控性，保密措施應(yīng)具有可操作性，能夠直接作用于需要保密的商業(yè)信息及責(zé)任承擔(dān)者本人。
　　
　　商業(yè)秘密的構(gòu)成要件互為關(guān)聯(lián)。商業(yè)秘密實(shí)用性要求保證商業(yè)秘密的新穎性和可控性，商業(yè)秘密的可控性保證了商業(yè)秘密的新穎性，進(jìn)而維護(hù)了其實(shí)用性。
　　
　　二、保護(hù)商業(yè)秘密的意義
　　
　　對(duì)于企業(yè)來(lái)講，商業(yè)秘密是企業(yè)投入大量資本、人力和其它資源并經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間積累而形成，對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)發(fā)展具有很高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。也可以說(shuō)，商業(yè)秘密是企業(yè)的重要資產(chǎn)。商業(yè)秘密被非法泄露，嚴(yán)重情況下會(huì)威脅企業(yè)的生存和發(fā)展。因而，法律禁止下列侵犯商業(yè)秘密行為5：
　　
　�。ㄒ唬┮员I竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取企業(yè)的商業(yè)秘密；
　　
　�。ǘ�）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的企業(yè)的商業(yè)秘密；
　　
　�。ㄈ�）與企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個(gè)人違反合同約定或者違反企業(yè)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的企業(yè)的商業(yè)秘密；
　　
　�。ㄋ模┢髽I(yè)的職工違反合同約定或者違反企業(yè)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的企業(yè)的商業(yè)秘密。
　　
　　第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。另外，通過(guò)反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密的，不認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密6。
　　
　　三、商業(yè)秘密的保護(hù)措施
　　
　　商業(yè)秘密的可控性要件要求，商業(yè)秘密權(quán)利人必須對(duì)商業(yè)秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度7，對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人提出保密要求等合理措施8。
　　
　　司法實(shí)踐中，具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施9：
　　
　�。ㄒ唬┫薅ㄉ婷苄畔⒌闹�悉范圍，只對(duì)必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；
　　
　�。ǘ�）對(duì)于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；
　　
　　（三）在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志；
　　
　　（四）對(duì)于涉密信息采用密碼或者代碼等；
　　
　�。ㄎ澹┖炗啽Ｃ軈f(xié)議；
　　
　�。�六）對(duì)于涉密的機(jī)器、廠(chǎng)房、車(chē)間等場(chǎng)所限制來(lái)訪(fǎng)者或者提出保密要求；
　　
　�。ㄆ撸┐_保信息秘密的其他合理措施。
　　
　　四、勞動(dòng)法上的商業(yè)秘密保護(hù)
　　
　　用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后，用人單位向勞動(dòng)者披露并允許其使用保密信息，意味著用人單位把財(cái)產(chǎn)委托給勞動(dòng)者占有、使用。所以，事實(shí)上，用人單位與勞動(dòng)者建立起一種信托關(guān)系（fiduciaryrelationship）。任何權(quán)利主體的權(quán)利與義務(wù)是對(duì)等的，勞動(dòng)者接受用人單位的信托后，即承擔(dān)起對(duì)用人單位的忠誠(chéng)義務(wù)，有責(zé)任對(duì)其在履行職責(zé)過(guò)程中接觸到的各種商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)。
　　
　　從商業(yè)秘密的勞動(dòng)法保護(hù)角度來(lái)看，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)10，也可以與負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者簽訂專(zhuān)門(mén)保密協(xié)議，并可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款11。
　　
　　五、保密條款或協(xié)議的設(shè)計(jì)
　　
　　制定嚴(yán)謹(jǐn)周密的勞動(dòng)合同保密條款或?qū)ｉT(mén)保密協(xié)議是重要的商業(yè)秘密保密措施。做到這一點(diǎn)，保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)顧及如下方面：保密信息的定義及范圍、員工對(duì)保密的承諾及保證、保密期限、符合法律規(guī)定的違約責(zé)任等。
　　
　　1、商業(yè)秘密的定義及范圍
　　
　　對(duì)保密信息的定義及范圍進(jìn)行具體界定，有利于用人單位在發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛時(shí)進(jìn)行有效抗辯，因?yàn)檫@些內(nèi)容將是具有決定意義的訴訟證據(jù)1用人單位應(yīng)結(jié)合自身實(shí)際在保密條款或保密協(xié)議中對(duì)保密信息的定義及范圍作出界定。
　　
　　2、勞動(dòng)者對(duì)保密的承諾及保證
　　
　　勞動(dòng)者對(duì)保密的承諾及保證實(shí)質(zhì)上是對(duì)其保密義務(wù)的約定，反過(guò)來(lái)說(shuō)，這是對(duì)用人單位權(quán)利的約定。
　　
　　3、保密期限
　　
　　只要商業(yè)秘密存在，保密義務(wù)人就有保密的義務(wù)。保密義務(wù)人的保密期限與商業(yè)秘密的存在期限相同。在用人單位與勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同后，保密義務(wù)人的保密義務(wù)并不終止，保密期限并無(wú)限制，這是與競(jìng)業(yè)限制期限不同的，
　　
　　因?yàn)槭艿礁?jìng)業(yè)限制的勞動(dòng)者在解除或者終止勞動(dòng)合同后，從事同類(lèi)業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年然而，作為物的一種，商業(yè)秘密也有其產(chǎn)生、存在、消滅的過(guò)程。由于商業(yè)秘密的三個(gè)構(gòu)成要件缺一不可，因而，只要商業(yè)秘密不在具備其中一個(gè)要件，就不具備保密價(jià)值。所以，只要發(fā)生商業(yè)秘密已沒(méi)有新穎性、喪失實(shí)用性、失去可控性中的一個(gè)事項(xiàng)，即宣告商業(yè)秘密保密期限終止。
　　
　　4、違約責(zé)任
　　
　�。ㄒ唬┘s定違約金
　　
　　如果用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定了服務(wù)期，在勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位保密制度；或嚴(yán)重失職泄露商業(yè)秘密，給用人單位造成重大損害；或因侵犯商業(yè)秘密被依法追究刑事責(zé)任的情形下，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定向用人單位支付違約金14。另外，負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金15。
　　
　　（二）解除勞動(dòng)合同
　　
　　法律依據(jù)在于，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位保密制度；或嚴(yán)重失職泄露商業(yè)秘密，給用人單位造成重大損害；或因侵犯商業(yè)秘密被依法追究刑事責(zé)任，用人單位可以解除勞動(dòng)合同16。
　　
　　1《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令1998第86號(hào)）第二條。
　　
　　2《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令1998第86號(hào)）第二條。
　　
　　3《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（最高人民法院法釋〔2007〕2號(hào)）。
　　
　　4《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令1998第86號(hào)）第二條。
　　
　　5《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令1998第86號(hào)）第三條。
　　
　　6《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（最高人民法院法釋〔2007〕2號(hào)）。
　　
　　7《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令1998第86號(hào)）第二條。
　　
　　8《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問(wèn)題的答復(fù)》（工商公字〔１９９８〕第１０９號(hào)）。
　　
　　9《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（最高人民法院法釋〔2007〕2號(hào)）。
　　
　　10《勞動(dòng)法》第二十二條，《勞動(dòng)合同法》第十七條、第二十三條。
　　
　　11《勞動(dòng)合同法》第二十三條。
　　
　　12（1）《關(guān)于審理反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件幾個(gè)問(wèn)題的解答（試行）》（北京市高級(jí)人民法院京高法發(fā)[1998]73號(hào)）要求，所采取的保密措施明確、具體地規(guī)定了信息的范圍；(m.panasonaic.com)措施是適當(dāng)?shù)�、合理的，不要求必須萬(wàn)無(wú)一失。（2）《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（最高人民法院法釋〔2007〕2號(hào)）要求，商業(yè)秘密符合法定條件的證據(jù)，包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價(jià)值和對(duì)該項(xiàng)商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。
　　
　　13《勞動(dòng)合同法》第二十四條。
　　
　　14《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十六條。
　　
　　15《勞動(dòng)合同法》第二十三條
　　
　　16《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二款、三款和第六款。

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