傳統(tǒng)工藝美術(shù)法律屬性探析

　　　　　　一、傳統(tǒng)工藝美術(shù)的概念及構(gòu)成條件
　　《條例》第二條規(guī)定：“本條例所稱傳統(tǒng)工藝美術(shù)，是指百年以上，歷史悠久，技藝精湛，世代相傳，有完整的工藝流程，采用天然原材料制作，具有鮮明的民族風(fēng)格和地方特色，在國(guó)內(nèi)外享有聲譽(yù)的手工工藝品種和技藝�！庇纱丝梢姡�成為傳統(tǒng)工藝美術(shù)必須具備以下幾個(gè)條件：
　　1.傳統(tǒng)性。傳統(tǒng)工藝美術(shù)并非單指實(shí)物形態(tài)存在的某件傳統(tǒng)工藝品，而是指某工藝品品種和技藝。該工藝品種應(yīng)是百年以前即已存在，且完成該種工藝品的基本技藝在百年以前就已形成。悠久的歷史是傳統(tǒng)工藝美術(shù)旺盛的藝術(shù)生命力的體現(xiàn)，它的卓越品質(zhì)被不同時(shí)代的人們認(rèn)可，而得以世代相傳。
　　2.藝術(shù)性。手工藝本指具有高度藝術(shù)性、技巧性的手工。（注：王向峰：《文藝美學(xué)辭典》[M]，遼寧大學(xué)出版社1987年版第265頁(yè)，  第7頁(yè)。）雖然傳統(tǒng)工藝美術(shù)（除珍品外）在關(guān)稅法上并不作為藝術(shù)品對(duì)待，但《條例》要求其“技藝精湛”，并“在國(guó)內(nèi)外享有聲譽(yù)。”就決定了傳統(tǒng)工藝美術(shù)作為手工藝品種中的精品，理應(yīng)具有較高的藝術(shù)品味，非同一般工藝品所體現(xiàn)的美感。
　　3.民族性。鮮明的民族風(fēng)格，即指?jìng)鹘y(tǒng)工藝美術(shù)是對(duì)淳樸的民俗風(fēng)情和多彩的民族生活的藝術(shù)概括和升華，能夠反映一個(gè)民族特有的藝術(shù)觀念。而地方特色則是指，由作者所處的人文地理環(huán)境、風(fēng)俗習(xí)慣以及當(dāng)?shù)厝藗兊男睦硭刭|(zhì)和審美意識(shí)所決定的，深蘊(yùn)于傳統(tǒng)工藝美術(shù)之中獨(dú)特的風(fēng)韻。
　　4.自然性。傳統(tǒng)工藝美術(shù)應(yīng)“采用天然原材料制作”。天然原材料是人工合成材料的對(duì)稱。如，取之自然界的制作藝術(shù)陶瓷的陶土，用于玉石雕刻的玉石，刺繡制品所需絲、線等。原材料的天然性與手工制作相配，是傳統(tǒng)工藝美術(shù)的主要特色。
　　5.程序性�！坝型暾�的工藝流程”是對(duì)傳統(tǒng)工藝美術(shù)的特殊要求。工藝流程是工業(yè)品生產(chǎn)中，從原料到制成品各項(xiàng)工序安排的程序。（注：吳山：《中國(guó)工藝美術(shù)大辭典》[M]，江蘇美術(shù)出版社1998年版第2、10頁(yè)。）是完成傳統(tǒng)工藝美術(shù)必經(jīng)的特定的手工操作程序。許多工藝美術(shù)如根雕、盆景等便不符合這一要求。
　　從美術(shù)學(xué)的角度講，傳統(tǒng)工藝美術(shù)僅指利用某種珍貴或特殊的材料，經(jīng)過(guò)精心設(shè)計(jì)和精巧的技藝加工而成的一種工藝品。如象牙、玉石制品、雕漆、景泰藍(lán)等。（注：周之騏：《美術(shù)百科大辭典》[M]，  農(nóng)材讀物出版社1993年版第118頁(yè)。）由此我們可知，  不論是法律還是美術(shù)理論，均將傳統(tǒng)工藝美術(shù)限定在極為狹小的范圍內(nèi)，為傳統(tǒng)工藝美術(shù)先于一般實(shí)用美術(shù)而受到法律特別保護(hù)提供了可能。
　　　　　　二、傳統(tǒng)工藝美術(shù)與美術(shù)作品
　　美術(shù)的表現(xiàn)形式是極為豐富的。包括繪畫、雕塑、建筑藝術(shù)、工藝美術(shù)（即實(shí)用美術(shù)），在東方還涉及書法藝術(shù)等。（注：沈柔堅(jiān)：《中國(guó)美術(shù)辭典》[M]，上海辭書出版社1987年版，第1頁(yè)。）而我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》沒(méi)有把它們完全包括在“美術(shù)作品”中�！秾�(shí)施條例》第四條第七款對(duì)美術(shù)作品解釋時(shí)，列舉了“繪畫、書法、雕塑、建筑”之后用了“等”字予以概括，給人們留下了想象空間。于是，較權(quán)威著作認(rèn)為“在著作權(quán)法實(shí)施條例中，暗示實(shí)用藝術(shù)品享有版權(quán)”。（注：鄭成思：《版權(quán)法》（修訂本）[M]，中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版，第106、107、131、132頁(yè)。）也有學(xué)者認(rèn)為“我國(guó)著作權(quán)法所稱美術(shù)作品，應(yīng)當(dāng)包括實(shí)用美術(shù)作品”。  （注：劉春田：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程》[M]，中國(guó)人民大學(xué)出版社1995年版，第44頁(yè)。）總之，較一致的觀點(diǎn)是：我國(guó)著作權(quán)法并未明確將實(shí)用美術(shù)作品歸入“美術(shù)作品”中，但根據(jù)我國(guó)是《伯爾尼公約》成員國(guó)的事實(shí)，以及著作權(quán)法實(shí)施條例對(duì)“美術(shù)作品”概括性陳述，可推知或已“暗示”實(shí)用美術(shù)作品是現(xiàn)行著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)在1992年我國(guó)的《實(shí)施國(guó)際著作權(quán)條例的規(guī)定》發(fā)布之前尚能成立，而在該規(guī)定生效后，不僅不能成立，還會(huì)得出相反的結(jié)論。因?yàn)樵撘?guī)定第六條明確指出：“對(duì)外國(guó)實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)期，為自該作品完成起二十五年”。依《伯爾尼公約》確定的國(guó)民待遇原則，我國(guó)國(guó)內(nèi)實(shí)用藝術(shù)作品保護(hù)期只能是二十五年，而在《著作權(quán)法》及其《實(shí)施條例》中并沒(méi)有保護(hù)期為二十五年的規(guī)定。試圖在保護(hù)期為作者終生及死后五十年的“美術(shù)作品”中，尋找實(shí)用美術(shù)作品的影子，豈不是徒勞？
　　實(shí)用美術(shù)作品在修改后的《著作權(quán)法》中將明確被加入美術(shù)作品行列，估計(jì)要成為現(xiàn)實(shí)。（注：鄭成思：《版權(quán)法》（修訂本）[M]，  中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版，第106、107、131、132頁(yè)。）值得我們思考的是，《著作權(quán)法》修改前，作為一個(gè)單行行政法規(guī)的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》，在第二十條規(guī)定：“制作、出售假冒中國(guó)工藝美術(shù)大師署名的傳統(tǒng)工藝美術(shù)作品的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任……”這一規(guī)定是為制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為嗎？顯然不是。因?yàn)椋�凡是在自己的商品上假冒他人的名稱或姓名都是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，何必限定為冒美術(shù)大師之名呢？對(duì)照著作權(quán)法也許有些啟示。該法第四十六條規(guī)定：“制作、出售假冒著作權(quán)人署名的美術(shù)作品的”，屬于侵權(quán)行為。此處也肯定了不是競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的行為。多數(shù)版權(quán)法學(xué)者認(rèn)為：版權(quán)法中所管轄的冒名不是一般商品的假冒，假冒名作家之名發(fā)表低劣作品，多會(huì)模仿被冒者的作品，“至少把侵害的矛頭指向被冒者作品的全部�！保ㄗⅲ簠⒁娻嵆伤迹呵耙龝�，第145頁(yè)。）兩個(gè)“署名權(quán)”的保護(hù)目的是否相同呢？  筆者持肯定觀點(diǎn)。因?yàn)椤稐l例》要求美術(shù)大師的作品必須“自成流派”，（注：《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》第12條。）冒名者只有剽竊、摹仿大師的作品（表現(xiàn)為造型和美術(shù)圖案的抄襲），方能“魚目混珠”。故此處署名權(quán)的保護(hù)，也是為保護(hù)美術(shù)大師的作品。這充分說(shuō)明傳統(tǒng)工藝美術(shù)的保護(hù)，已經(jīng)涉及到作品的保護(hù)。
　　《條例》對(duì)“署名權(quán)”的保護(hù)，也說(shuō)明了傳統(tǒng)工藝美術(shù)脫離了一般實(shí)用美術(shù)的范疇，而成為“純美術(shù)”形式了。但傳統(tǒng)工藝美術(shù)所受到的保護(hù)，又遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)版權(quán)法對(duì)作品給予的保護(hù)。
　　首先，著作權(quán)法只保護(hù)美術(shù)作品中有獨(dú)創(chuàng)性的造型或美術(shù)圖案，而不保護(hù)實(shí)現(xiàn)這種造型和圖案的技術(shù)與工藝手段。（注：參見劉春田：前引書，第45頁(yè)。）而《條例》要保護(hù)傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝。工藝美術(shù)技藝是在審美創(chuàng)造過(guò)程中，創(chuàng)作主體為達(dá)到藝術(shù)最佳表現(xiàn)目的所采用的合乎美的規(guī)律的操作技能，是創(chuàng)造藝術(shù)產(chǎn)品的諸多方式、手段的總和。（注：王向峰：《文藝美學(xué)辭典》[M]，遼寧大學(xué)出版社1987年版第265頁(yè)，第7頁(yè)。）工藝美術(shù)作品中所包蘊(yùn)的心態(tài)情感、思想意向等內(nèi)容，  以及具有生命意味的藝術(shù)形成，都靠技藝物化凝降于具體物質(zhì)形態(tài)之中。因此，《條例》將技藝作為主要的保護(hù)對(duì)象，對(duì)竊取或者泄露傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝秘密的行為，給以法律制裁。
　　其次，《條例》保護(hù)傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種。工藝美術(shù)品種既非單純的生產(chǎn)設(shè)備與產(chǎn)品，也非單純的技藝，而必須是二者的有機(jī)結(jié)合。（注：參見梁太鶴：《貴州傳統(tǒng)工藝與旅游開發(fā)》[  J]  ，  《貴州民族研究》1995年第4期，第129頁(yè)。）品種的延續(xù)靠技藝、原材料和藝

人三個(gè)要素的支持。為此《條例》規(guī)定，國(guó)家鼓勵(lì)地方各級(jí)政府采取必要措施，發(fā)掘和搶救傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝，征集傳統(tǒng)工藝美術(shù)精品，對(duì)制作傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種特需的寶石、玉石等珍稀礦種，國(guó)家依法加強(qiáng)保護(hù)，培養(yǎng)傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝人才。
　　再次，傳統(tǒng)工藝美術(shù)的文物價(jià)值保護(hù)�！稐l例》第十、十一條規(guī)定，對(duì)傳統(tǒng)工藝美術(shù)珍品進(jìn)行征集、收購(gòu)并由國(guó)家或地方的美術(shù)館博物館珍藏；珍品禁止出口。說(shuō)明傳統(tǒng)工藝美術(shù)的保護(hù)也涉及部分實(shí)物保護(hù)。
　　　　　　三、傳統(tǒng)工藝美術(shù)與民間文學(xué)藝術(shù)
　　民間文學(xué)藝術(shù)作品是我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象，雖保護(hù)辦法尚未出臺(tái)，但在著作權(quán)法立法討論中，就中國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域只保護(hù)業(yè)已完成的“作品”形成了共識(shí)。（注：鄭成思：《版權(quán)法》（修訂本）[M]，中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版，第106、107、131、132頁(yè)。）根據(jù)《伯爾尼公約》第十五條第四款的規(guī)定，學(xué)者們認(rèn)為：（1  ）民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者身份不明確，但可確信是某個(gè)民族或某個(gè)地區(qū)的社會(huì)群體創(chuàng)造；（2）“作品”已形成但未曾出版；（注：鄭成思：前引書1990  年版，第126頁(yè)。）（3）著作權(quán)法主體為國(guó)家或某群體；（注：江建名：《著作權(quán)法導(dǎo)論》[M]，中國(guó)科學(xué)技術(shù)出版社1994年版，第523頁(yè)。張廣生：《試論民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)》[J]，  《中國(guó)法學(xué)》1992年第1期第45頁(yè)。）（4）范圍上包括民間的故事、詩(shī)歌、民歌、舞蹈、戲劇、服飾、建筑及立體造型藝術(shù)等文學(xué)藝術(shù)形式。（注：參見劉劍文、張里安：《現(xiàn)代中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》[M]，中國(guó)政法大學(xué)出版社1993  年版，第75頁(yè)。）
　　傳統(tǒng)工藝美術(shù)與民間文學(xué)藝術(shù)、實(shí)用美術(shù)之間界限的劃定，是制定民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)辦法及修訂著作權(quán)法不可回避的問(wèn)題。
　　傳統(tǒng)工藝美術(shù)與一般實(shí)用美術(shù)的區(qū)分，可著眼于考察用途上的區(qū)別，以及是否符合《條例》規(guī)定的前述構(gòu)成條件。但民間文學(xué)藝術(shù)作品與實(shí)用美術(shù)作品的劃分就比較復(fù)雜。服飾和其他民間立體造型藝術(shù)，都是實(shí)用美術(shù)，以主體是否具有群體性為標(biāo)準(zhǔn)劃分兩類作品，在理論上也行得通。不過(guò)，要認(rèn)定一件作品是利用創(chuàng)作的民間素材完成的，還是利用了未出版但已形成的民間文學(xué)藝術(shù)作品，是比較困難的。相比之下，區(qū)分傳統(tǒng)工藝美術(shù)與民間文學(xué)藝術(shù)則容易得多，只要將傳統(tǒng)工藝美術(shù)與民間工藝相區(qū)別即可。在工藝美術(shù)學(xué)上，民間工藝是指勞動(dòng)人民為適應(yīng)并滿足自己的生活需要和審美要求，就地取材而付諸手工生產(chǎn)的一種工藝美術(shù)。包括服裝、服裝之附件、食餐用具（如：陶、瓷、金銀制品等）、織染繡品、各種家具、竹藤類編織物等。（注：吳山：前引書，  第2頁(yè)。）其強(qiáng)調(diào)的就是實(shí)用性，藝術(shù)性還談不上，只能說(shuō)具有觀賞性，與傳統(tǒng)工藝美術(shù)在范圍上、用途上的區(qū)別是不言而喻的。
　　兩者在法上的區(qū)別也是明顯的。首先，從權(quán)利主體來(lái)看，民間文學(xué)藝術(shù)作品沒(méi)有明確的作者。有人認(rèn)為依照《伯爾尼公約》和我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二十一條所規(guī)定的原則，可以推定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的原始著作權(quán)，只能由國(guó)家享有，并由著作權(quán)行政管理部門代表國(guó)家行使。（注：江建名：《著作權(quán)法導(dǎo)論》[  M]  ，  中國(guó)科學(xué)技術(shù)出版社1994年版，第523頁(yè)。）也有人認(rèn)為，  民間文學(xué)藝術(shù)作品必是一個(gè)民族集體創(chuàng)作出來(lái)的，因此，這個(gè)民族享有著作權(quán)的主體資格，國(guó)家可以規(guī)定由縣以上文化主管部門代表該民族行使著作權(quán)。（注：張廣生：《試論民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)》[J]，《中國(guó)法學(xué)》1992年第1期第45頁(yè)。）兩種觀點(diǎn)都說(shuō)明了作品的作者不明確，否則權(quán)利主體就不會(huì)是國(guó)家或某個(gè)民族了。而傳統(tǒng)工藝美術(shù)，從技藝歸屬的角度講，家庭祖?zhèn)鹘^藝應(yīng)由家庭或某家庭成員享有，由某社會(huì)組織發(fā)掘研究并持有的，歸該社會(huì)組織享有，而進(jìn)入公有領(lǐng)域的應(yīng)歸國(guó)家。從版權(quán)角度講，傳統(tǒng)工藝美術(shù)作品，只要作品造型和美術(shù)圖案具獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)由具體作者享有版權(quán)。
　　其次，權(quán)利行使方式不同。依《伯爾尼公約》有關(guān)規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)，可以指定主管當(dāng)局代表該作者并有權(quán)維護(hù)和行使作者在本同盟成員國(guó)內(nèi)之權(quán)利。傳統(tǒng)工藝美術(shù)的技藝，須經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)定，才被實(shí)施法定的保密措施，但權(quán)利人行使權(quán)利無(wú)需他人代表或代理。
　　再次，權(quán)利內(nèi)容不同。民間文學(xué)藝術(shù)作品的主體，應(yīng)享有復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)、傳播權(quán)和報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。（注：鄭成思：《版權(quán)法》（修訂本）[M]，中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版，第106、107、131、132頁(yè)。  ）另外還有改編權(quán)，至少改編者應(yīng)當(dāng)注明原作出處。對(duì)傳統(tǒng)工藝美術(shù)的繼承人、發(fā)掘者而言，有表明身份的權(quán)利，技藝的專有權(quán)以及作品中所包含的與“美術(shù)作品”作者相同的各項(xiàng)權(quán)利。
　　　　　　四、傳統(tǒng)工藝美術(shù)與商業(yè)秘密
　　商業(yè)秘密是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的對(duì)象。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》將其定義為：不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。對(duì)其中的技術(shù)信息，有人解釋為：技術(shù)秘訣、工藝流程、設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)數(shù)據(jù)、化學(xué)配方、制造方法、技術(shù)資料、技術(shù)情報(bào)等技術(shù)科學(xué)方面的專有知識(shí)。（注：黃勤南：《中國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法講座》[M]，改革出版社1995年版，第77頁(yè)。）
　　筆者認(rèn)為，技術(shù)信息作為商業(yè)秘密的核心內(nèi)容，應(yīng)具備兩個(gè)顯著的特征即秘密性和營(yíng)利性。秘密性，是指該技術(shù)信息只能為某主體掌握、并被其采取保密措施，沒(méi)有公開。營(yíng)利性，指技術(shù)信息能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，持有人憑借它能保持一定的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
　　從某種意義上講，傳統(tǒng)工藝美術(shù)也具有以上特征，技藝也包含有技術(shù)秘密。技藝的持有者可利用其特殊的技能完成工藝品種在一定程度上的“復(fù)制”，占領(lǐng)市場(chǎng)并獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。當(dāng)然，傳統(tǒng)工藝品屬文化產(chǎn)品，營(yíng)利性并不能作為它的主要特征，藝術(shù)價(jià)值高才是政府予以特別保護(hù)的原因。
　　傳統(tǒng)工藝美術(shù)與商業(yè)秘密在以下幾個(gè)方面有著明顯的區(qū)別：
　　第一，所處的領(lǐng)域不同。傳統(tǒng)工藝美術(shù)屬文化藝術(shù)領(lǐng)域的智力成果。傳統(tǒng)工藝美術(shù)品的技藝性很強(qiáng)，是機(jī)器無(wú)法代替手工完成制作的。加之其所需原材料（如玉石、寶石等）具有獨(dú)一無(wú)二的特性，使傳統(tǒng)工藝品不存在嚴(yán)格意義上的“復(fù)制”。運(yùn)用技藝的過(guò)程，就是一個(gè)創(chuàng)作過(guò)程。而商業(yè)秘密中的技術(shù)信息，作為一種技術(shù)科學(xué)方面的專有知識(shí)，它用于指導(dǎo)工業(yè)產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)，這種專有知識(shí)的運(yùn)用，一般依賴于機(jī)械設(shè)備或儀器傳遞到產(chǎn)品上。故商業(yè)秘密屬于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的智力成果。
　　第二，保護(hù)措施和保護(hù)范圍不同。傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝受到雙重保護(hù)，持有者和國(guó)家都應(yīng)采取保密措施，而且國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)要在確定密級(jí)的基礎(chǔ)上，采取不同的措施。但條件是傳統(tǒng)工藝美術(shù)必須經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)的登記認(rèn)定。而作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息，只要為權(quán)利人掌握，無(wú)需經(jīng)任何機(jī)關(guān)認(rèn)定，便享有專有權(quán)，但權(quán)利人必須自己采取保密措施予以保護(hù)，一旦公開便失去獨(dú)占價(jià)值。另外，傳統(tǒng)工藝美術(shù)的保護(hù)還包括部分實(shí)物保護(hù)，即珍品本身不允許私運(yùn)出境。而商業(yè)秘密的保護(hù)不涉及利用它完成的產(chǎn)品。
　　同時(shí)，我們也應(yīng)注意到，《條例》與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法有交叉的領(lǐng)域

，傳統(tǒng)工藝美術(shù)中的智力成果，凝聚了所有人的智力和財(cái)力，他人竊取或泄露，是明顯的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
　　　　　　五、對(duì)傳統(tǒng)工藝美術(shù)法律屬性的認(rèn)識(shí)
　　傳統(tǒng)工藝美術(shù)被認(rèn)為是人類文化遺產(chǎn)。由上述分析可知，這項(xiàng)文化遺產(chǎn)與著作權(quán)法保護(hù)的作品，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的商業(yè)秘密，既有區(qū)別，也有聯(lián)系。它們都是人類智力勞動(dòng)的成果，都是受法律保護(hù)的財(cái)產(chǎn)。從更全面的角度認(rèn)識(shí)《條例》定義的“傳統(tǒng)工藝美術(shù)”，它應(yīng)是一項(xiàng)具有特殊性的財(cái)產(chǎn)。表現(xiàn)在：
　　第一，無(wú)形性。傳統(tǒng)工藝美術(shù)技藝是無(wú)形的，它是數(shù)代人科技知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶。品種是實(shí)物產(chǎn)品與技藝的結(jié)合，它的存在固然有賴于原材料、技藝、藝術(shù)工作者三個(gè)因素，但核心應(yīng)是技藝。將傳統(tǒng)工藝美術(shù)稱為“無(wú)形財(cái)產(chǎn)”或“無(wú)形文物”的首推日本。日本1950年頒布的《文化財(cái)保護(hù)法》就提出“有形文化財(cái)”（當(dāng)指文物、古跡等一本文作者注）與“無(wú)形文化財(cái)”的概念。無(wú)形文化財(cái)包括：“雅樂(lè)、能樂(lè)、文樂(lè)、歌舞伎、組踴、音樂(lè)、舞踴等藝能”，還包括“陶藝、染織、漆藝、金木、木竹工、人形、截金、拔鏤等工藝技術(shù)。”（注：參見胡駿、逮家鄉(xiāng)：《日本文化財(cái)保護(hù)的現(xiàn)狀》[J]，《文物保護(hù)與考古科學(xué)》1992  年第4卷第2期。）顯然，前者是我們所稱的民間文學(xué)藝術(shù)作品，后者便是傳統(tǒng)工藝美術(shù)。
　　第二，專有性。傳統(tǒng)工藝美術(shù)的繼承人、發(fā)掘者對(duì)持有的技藝享有專有權(quán)，作者對(duì)工藝品的造型和美術(shù)圖案享有專有權(quán)，對(duì)此不應(yīng)有什么爭(zhēng)議。依《條例》第九、十八條規(guī)定，國(guó)家對(duì)傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種和技藝的持有者，以法定程序予以認(rèn)定后，對(duì)工藝技術(shù)秘密實(shí)行保密；制作傳統(tǒng)工藝美術(shù)產(chǎn)品的企業(yè)應(yīng)健全保密制度；從事傳統(tǒng)工藝美術(shù)產(chǎn)品制作的人員，不得泄露在制作傳統(tǒng)工藝美術(shù)產(chǎn)品過(guò)程中知悉的技術(shù)秘密和其他商業(yè)秘密。既然是秘密就具有專有性。對(duì)國(guó)家采取保密措施如何理解呢？可否認(rèn)為，凡經(jīng)國(guó)家認(rèn)定并確定秘級(jí)的技藝就屬于國(guó)家專有呢？不能，因?yàn)閭鹘y(tǒng)工藝美術(shù)技藝除已進(jìn)入公有領(lǐng)域的外，應(yīng)有明確的持有人，而且對(duì)工藝的改進(jìn)和提高，也是智力成果。若歸國(guó)家所有，則無(wú)人再申請(qǐng)認(rèn)定，不利于傳統(tǒng)工藝美術(shù)的保護(hù)、發(fā)展和提高，與《條例》的立法宗旨背道而馳。
　　第三，永恒性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人只能在一個(gè)法定的期限內(nèi)對(duì)其智力勞動(dòng)成果享有權(quán)利，此為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性。法律是為平衡產(chǎn)權(quán)人與社會(huì)公共利益之間的關(guān)系而設(shè)定此期限，有利于加快科學(xué)技術(shù)的更新?lián)Q代和人類文化的傳播。傳統(tǒng)工藝美術(shù)雖具有很高的藝術(shù)價(jià)值、“文物”保護(hù)價(jià)值，但其經(jīng)濟(jì)開發(fā)價(jià)值受到限制，國(guó)家必須對(duì)權(quán)利人提供更充分的保護(hù)（更不用說(shuō)技藝具有秘密性），故權(quán)利人對(duì)其技藝的專有權(quán)不受時(shí)間限制，而具永恒性。只要權(quán)利人不予公開，便永久受法律保護(hù)。
　　概括上述，筆者認(rèn)為，《條例》雖為公法但產(chǎn)生并保護(hù)了私權(quán)�！肮糯�及今天的公法中產(chǎn)生私權(quán)的事實(shí)……是不應(yīng)否認(rèn)的�！保ㄗⅲ亨嵆伤迹呵耙龝�1997年版，第25頁(yè)。）《條例》保護(hù)的傳統(tǒng)工藝美術(shù)是一項(xiàng)具有綜合性特征的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，法律對(duì)它的保護(hù)也是最全面的。

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